Versäumnis, die Einstellung der Zahlungen zu melden: Welche Risiken bestehen für den Manager?

Kann ein Unternehmen seine fälligen Schulden nicht mehr mit seinen liquiden Mitteln und verfügbaren Ressourcen begleichen, gilt es als zahlungsunfähig. Die Geschäftsführung muss dann umgehend handeln: Sofern nicht innerhalb der gesetzlichen Frist ein Vergleichsverfahren eingeleitet wird, hat sie 45 Tage Zeit, die Eröffnung eines Insolvenz- oder Liquidationsverfahrens zu beantragen.

Wird die Insolvenz nicht innerhalb dieser Frist angemeldet, kann dem Geschäftsführer ein Berufsverbot auferlegt werden. Handelt es sich bei dieser Verzögerung um ein Missmanagement, das zum Vermögensdefizit des Unternehmens beigetragen hat, kann dies auch zu einer persönlichen Verurteilung führen, die zur vollständigen oder teilweisen Haftung für dieses Defizit führt.

Wie wird der Zeitpunkt der Zahlungseinstellung festgelegt? Wann beginnt die 45-Tage-Frist? Unter welchen Umständen gilt eine Zahlungsverzögerung als Fehlmanagement? Welche persönlichen Konsequenzen ergeben sich für den Manager?

Was versteht man unter Zahlungseinstellung?

ArtikelL. 631-1 des Handelsgesetzbuches definiert Zahlungseinstellung als die Unmöglichkeit für ein Unternehmen, seine fälligen Verbindlichkeiten mit seinem verfügbaren Vermögen zu begleichen.

Diese Definition basiert daher auf dem Vergleich zweier Elemente.

Die Verbindlichkeiten

Kurzfristige Verbindlichkeiten entsprechen grundsätzlich Schulden:

• einige davon sind, das heißt, nicht ernsthaft umstritten;
• Flüssigkeiten, deren Menge bestimmt oder bestimmbar ist;
• Ablaufdaten;
• Der Gläubiger kann die sofortige Zahlung verlangen.

Dies kann Steuer- und Sozialversicherungsschulden, Löhne, Miete, Bankdarlehensrückzahlungen oder Lieferantenrechnungen umfassen.

Eine vom Gläubiger akzeptierte Stundung einer Forderung ist während der Laufzeit dieser Vereinbarung nicht sofort fällig und zahlbar. Dasselbe gilt, je nach den Umständen, auch für eine Forderung, die tatsächlich bestritten wird.

Verfügbare Vermögenswerte

Die verfügbaren Vermögenswerte stellen nicht das gesamte Nettovermögen des Unternehmens dar. Sie umfassen die Mittel und Ressourcen, die unmittelbar zur Begleichung fälliger Schulden zur Verfügung stehen:

• Verfügbarkeit der Bank;
• das in der Kasse befindliche Bargeld;
• einige Investitionen, die sofort getätigt werden können;
• nutzbare Kreditreserven;
• bestätigte Bankwettbewerbe;
• möglicherweise die unmittelbar verfügbaren Beiträge der Partner.

Andererseits stellt ein Gebäude, eine Ausrüstung, ein Unternehmen oder eine Forderung, die schwer einzutreiben ist, im Allgemeinen kein verfügbares Vermögen dar, selbst wenn ihr Buchwert erheblich ist.

Ein Unternehmen kann daher über erhebliche Vermögenswerte verfügen, obwohl es zahlungsunfähig ist, weil es nicht über die notwendige Liquidität verfügt, um seine Schulden bei Fälligkeit zu begleichen.

Welche Schwierigkeiten kennzeichnen einen Zahlungsstopp noch nicht?

Ein Liquiditätsproblem, selbst ein schwerwiegendes, bedeutet nicht zwangsläufig, dass das Unternehmen bereits zahlungsunfähig ist.

Im Handelsgesetzbuch ist festgelegt, dass der Schuldner nicht in Zahlungsverzug gerät, wenn er nachweist, dass ihm von seinen Gläubigern gewährte Kreditreserven oder Zahlungsaufschübe die Erfüllung der fälligen Verbindlichkeiten ermöglichen.

Die Unterscheidung ist wesentlich

• Vor der Einstellung der Zahlungen kann das Unternehmen insbesondere ein Ad-hoc-Mandat, ein Schlichtungsverfahren oder, unter bestimmten Voraussetzungen, ein Schutzverfahren beantragen;
• Nach Einstellung der Zahlungen muss innerhalb der gesetzlichen Frist die Eröffnung eines Insolvenzverfahrens oder eine gerichtliche Liquidation beantragt werden, es sei denn, innerhalb dieser Frist wird ein Vergleich beantragt.

Die Analyse sollte sich daher nicht allein auf die Jahresbilanz stützen. Sie erfordert eine konkrete und aktuelle Prüfung des Cashflows, der fälligen Verbindlichkeiten, der Zahlungsmöglichkeiten und der sofort verfügbaren Ressourcen.

Welche Frist gilt für die Erklärung der Zahlungseinstellung?

GemäßArtikel L. 631-4 des Handelsgesetzbuchesmuss der Schuldner die Eröffnung eines gerichtlichen Sanierungsverfahrens spätestens 45 Tage nach Einstellung der Zahlungen beantragen, es sei denn, er hat innerhalb dieser Frist die Eröffnung eines Schlichtungsverfahrens beantragt.

Wenn eine Wiederherstellung eindeutig unmöglich ist, muss der Antrag auf Eröffnung eines gerichtlichen Liquidationsverfahrens gestellt werden.

Dieser Vorgang, der gemeinhin als „Insolvenzantrag“ bezeichnet wird, wird vom Rechtsvertreter des Unternehmens beim zuständigen Gericht durchgeführt.

Die 45-tägige Frist beginnt mit dem tatsächlichen Datum der Zahlungseinstellung. Dieses Datum kann sich in der Praxis jedoch als schwierig erweisen. Es entspricht nicht zwangsläufig:

• an dem Tag, an dem der Manager von den Schwierigkeiten Kenntnis erlangt;
• zum Abschlussstichtag der Rechnungsperiode;
• beim ersten Zahlungsvorfall;
• an dem Tag, an dem der Wirtschaftsprüfer den Geschäftsführer benachrichtigt;
• am Tag der tatsächlichen Einreichung der Erklärung.

Das Gericht legt im Eröffnungsurteil den Termin für die Einstellung der Zahlungen fest. Es kann diesen Termin dann, im Rahmen der gesetzlichen Bestimmungen, verschieben, wenn sich herausstellt, dass das Unternehmen bereits zu einem früheren Zeitpunkt die Zahlungen eingestellt hatte.

Diese Verzögerung könnte, nachdem das Verfahren bereits begonnen hat, zeigen, dass die Erklärung weit nach Ablauf der 45-Tage-Frist abgegeben wurde.

Kann durch Schlichtung eine sofortige Erklärung vermieden werden?

Ein Unternehmen, das sich seit weniger als 45 Tagen im Zahlungsverzug befindet, kann die Eröffnung eines Schlichtungsverfahrens beantragen.

Dieses vertrauliche Verfahren ermöglicht Verhandlungen mit wichtigen Gläubigern, darunter Banken, Vermieter, Steuer- und Sozialversicherungsträger sowie strategische Lieferanten.

Ein innerhalb der gesetzlichen Frist eingereichter Antrag auf Schlichtung stellt eine Ausnahme von der Pflicht dar, unverzüglich die Eröffnung eines Insolvenz- oder Liquidationsverfahrens zu beantragen.

Diese Möglichkeit sollte jedoch nicht als Mittel zur unbegrenzten Verzögerung des Insolvenzverfahrens verstanden werden. Scheitert die gütliche Einigung und bleibt das Unternehmen zahlungsunfähig, muss seine Lage unverzüglich neu bewertet werden.

Stellt eine verspätete Abgabe der Steuererklärung automatisch ein Missmanagement dar?

Die bloße Tatsache, dass eine Erklärung nach Ablauf der 45-tägigen Frist abgegeben wurde, führt nicht zwangsläufig zu allen möglichen Sanktionen.

Es sind zwei Mechanismen zu unterscheiden:

1. das Verbot der Verwaltung, was ein bewusstes Unterlassen impliziert;
2. Haftung für unzureichendes Vermögen, was ein Missmanagement voraussetzt, das zur Verschärfung dieser Unzulänglichkeit beigetragen hat.

Die Bedingungen für diese Sanktionen sind nicht identisch.

Kann ein Manager mit einem Berufsverbot belegt werden?

Nach ArtikelL. 653-8 des Handelsgesetzbuches kann das Gericht ein Managementverbot gegen den Geschäftsführer verhängen, der wissentlich innerhalb von 45 Tagen nach Zahlungseinstellung die Eröffnung eines Konkurs- oder Liquidationsverfahrens nicht beantragt hat, ohne zuvor die Eröffnung eines Schlichtungsverfahrens beantragt zu haben.

Der Begriff „wissentlich“ ist entscheidend. Ein Berufsverbot darf nicht allein auf der Überschreitung der Zielvorgabe beruhen. Es obliegt den Richtern, festzustellen, ob dem Geschäftsführer die Lage des Unternehmens bekannt war und ob er etwas unterlassen hat.

Dieses Wissen lässt sich dennoch aus objektiven Elementen ableiten, wie zum Beispiel:

• die anhaltende Anhäufung von Steuer- und Sozialschulden;
• wiederholte Nichtzahlung von Löhnen;
• die Ablehnung wesentlicher Auszahlungen oder Zahlungen;
• der Mangel an verfügbaren liquiden Mitteln;
• die Abschaffung von Bankkrediten;
• aufeinanderfolgende förmliche Mitteilungen von Gläubigern;
• das Vorhandensein von Durchsetzungsverfahren;
• Warnmeldungen vom Buchhalter, dem Wirtschaftsprüfer oder den Beratern des Unternehmens;
• die Fortsetzung einer strukturell verlustbringenden Tätigkeit ohne ernsthafte Aussicht auf Erholung.

Der Manager kann sich daher nicht unbedingt der Sanktion entziehen, indem er behauptet, er habe den Zeitpunkt des Zahlungsstopps nicht rechtmäßig festgestellt.

Der Beitrag des Urteils vom 12. Januar 2022

In einem Urteil vom 12. Januar 2022 bestätigte die Handelskammer des Kassationsgerichtshofs ein gegen einen Geschäftsführer verhängtes Managementverbot, weil er die Beantragung der Einleitung eines kollektiven Verfahrens verzögert hatte.

Das Unternehmen hatte die Zahlung mehrerer besonders hoher Schulden eingestellt: Arbeitgeberbeiträge zur Sozialversicherung, Mehrwertsteuer und dann auch Gehälter für mehrere Monate.

Die Richter waren der Ansicht, dass selbst wenn die Kenntnis des Insolvenzzustandes erst ab dem vom Gericht endgültig festgelegten Datum festgestellt wurde, dem Geschäftsführer spätestens einige Monate vor seiner Erklärung bekannt gewesen sein musste, dass das Unternehmen mit seinem verfügbaren Vermögen nicht mehr in der Lage war, seinen fälligen Verbindlichkeiten nachzukommen.

Indem er bis zum 23. März 2016 mit dem Antrag auf Eröffnung des Kollektivverfahrens wartete, hat er es daher wissentlich versäumt, diesen Schritt innerhalb der gesetzlichen Frist zu unternehmen.

Diese Entscheidung zeigt, dass Richter aus der Schwere, der Wiederholung und der Dauer von Zahlungsvorfällen auf die Kenntnis der Zahlungseinstellung schließen können.

Cass. com., 12. Januar 2022, Nr. 20-21.427

Welche Konsequenzen hat ein Verbot der Geschäftsführung?

Ein Verbot der Geschäftsführung eines Unternehmens kann einen Manager daran hindern, direkt oder indirekt die Leitung, das Management, die Verwaltung oder die Kontrolle auszuüben:

• jedes Gewerbe- oder Handwerksunternehmen;
• jeder landwirtschaftliche Betrieb;
• jede juristische Person;
• oder nur bestimmte Kategorien von Unternehmen oder juristischen Personen, die vom Gericht bestimmt werden.

Die Dauer kann bis zu 15 Jahre betragen.

Die Maßnahme kann daher erhebliche berufliche Konsequenzen haben. Sie kann nicht nur die Ausübung eines Unternehmensamtes untersagen, sondern auch jede indirekte Beteiligung an der Geschäftsführung eines Unternehmens.

Die Entscheidung wird zudem öffentlich bekannt gegeben und im Nationalen Register der Personen, denen die Führung eines Unternehmens untersagt ist, eingetragen. Weitere Informationen finden Sie in unserem Artikel zum Nationalen Register der Personen, denen die Führung eines Unternehmens untersagt ist.

Die Nichtbeachtung eines Verbots der Führung eines Unternehmens kann für die betreffende Person auch strafrechtliche Konsequenzen nach sich ziehen.

Kann ein Geschäftsführer persönlich für die Schulden des Unternehmens haftbar gemacht werden?

Die Verzögerung bei der Erklärung der Zahlungseinstellung kann auch im Rahmen einer Klage wegen unzureichender Vermögensverhältnisse geltend gemacht werden.

Gemäß ArtikelL. 651-2 des Handelsgesetzbucheskann das Gericht, wenn die gerichtliche Liquidation einer juristischen Person einen Vermögensmangel offenbart, die de jure oder de facto Geschäftsführer, die einen Managementfehler begangen haben, der zu diesem Mangel beigetragen hat, dazu verpflichten, diesen ganz oder teilweise zu tragen.

Es müssen daher drei Bedingungen erfüllt sein:

• ein Vermögensdefizit;
• ein dem Manager zuzuschreibender Managementfehler;
• einen Beitrag dieses Fehlers zum Vermögensdefizit.

Die Verzögerung dürfte zu dem Vermögensmangel beigetragen haben

Die persönliche Haftung des Geschäftsführers kann nicht allein auf der Tatsache beruhen, dass die Erklärung verspätet abgegeben wurde.

Es muss nachgewiesen werden, dass die Fortführung der Geschäftstätigkeit während des Verzögerungszeitraums zur Entstehung oder Verschärfung des Vermögensdefizits beigetragen hat. Dies kann insbesondere folgende Ursachen haben:

• neue Steuer- und Sozialversicherungsschulden;
• von unbezahlten Löhnen;
• Befehle, die ohne angemessene Fähigkeit zu ihrer Ausführung erteilt wurden;
• neue Finanzmittel werden ohne ernsthafte Aussicht auf Erholung eingesetzt;
• aus dem Verbrauch der letzten verfügbaren Vermögenswerte;
• Vorzugszahlungen, die den Cashflow störten;
• aus der Anhäufung weiterer Verluste.

Der Fehler muss nicht zwangsläufig die alleinige Ursache des Vermögensdefizits sein. Es genügt, dass er dazu beigetragen hat. Der Liquidator muss diesen Beitrag jedoch hinreichend genau nachweisen.

Einfache Fahrlässigkeit reicht nicht aus

Nach Inkrafttreten des Gesetzes vom 9. Dezember 2016 kann eine Haftung für unzureichendes Vermögen im Falle einfacher Fahrlässigkeit seitens des Geschäftsführers nicht mehr geltend gemacht werden.

Dieser Schutz bedeutet nicht, dass eine Verzögerung bei der Einreichung einer Erklärung entschuldbar ist. Richter berücksichtigen insbesondere Folgendes:

• die Dauer der Verzögerung;
• die Bedeutung unbezahlter Rechnungen;
• die dem Manager zur Verfügung stehenden Informationen;
• die Warnungen, die ihm übermittelt worden waren;
• die zur Behebung der Situation ergriffenen Maßnahmen;
• das Vorhandensein glaubwürdiger Cashflow-Prognosen;
• die Fähigkeiten und das tatsächliche Engagement der Führungskraft;
• die Fortsetzung oder Nichtfortsetzung einer Aktivität, die eindeutig gefährdet ist.

Eine zeitlich begrenzte Verzögerung in einer komplexen und aktiv überwachten Situation wird trotz offensichtlicher Warnzeichen nicht unbedingt als anhaltendes Nichterscheinen wahrgenommen.

Stellt eine verspätete Einreichung eine Straftat dar?

Das bloße Versäumnis, die Einstellung der Zahlungen innerhalb der 45-tägigen Frist zu erklären, stellt für sich genommen noch keine Insolvenzstraftat dar.

Allerdings können strafrechtliche Verfahren eingeleitet werden, wenn der Manager auch bestimmte gesetzlich festgelegte Handlungen begangen hat, zum Beispiel:

• die widerrechtliche Aneignung oder Verheimlichung von Vermögenswerten;
• die betrügerische Erhöhung der Verbindlichkeiten;
• Führung fiktiver Konten;
• das Verschwinden von Buchhaltungsunterlagen;
• das Fehlen einer Buchführung, obwohl diese vorgeschrieben ist;
• zu ruinösen Mitteln greifen, um die Eröffnung eines kollektiven Verfahrens zu vermeiden oder zu verzögern.

Es ist daher notwendig, zwischen verspäteter Meldung, die in erster Linie zu zivil- oder berufsrechtlichen Sanktionen führt, und betrügerischem Verhalten, das strafrechtliche Konsequenzen nach sich ziehen kann, zu unterscheiden.

Wer kann sanktioniert werden?

Die Sanktionen können Folgendes umfassen:

• der rechtmäßige Geschäftsführer, beispielsweise der Geschäftsführer, der Präsident oder der Vorstandsvorsitzende;
• der ständige Vertreter einer regierenden juristischen Person;
• Der faktische Manager, also die Person, die eigenständig effektive Managementtätigkeiten ausübt, ohne ordnungsgemäß ernannt worden zu sein.

Der Rücktritt des Geschäftsführers vor Einleitung des Kollektivverfahrens befreit ihn nicht zwangsläufig von der Verantwortung für Handlungen, die er während der Ausübung seiner Tätigkeit begangen hat.

In Strukturen mit mehreren Führungskräften muss jedoch die Verantwortung jeder Person im Hinblick auf ihre Befugnisse, ihr Engagement, den Zeitraum, in dem sie ihre Position innehatte, und die ihr zur Verfügung stehenden Informationen bewertet werden.

Wie kann sich ein Manager im Falle finanzieller Schwierigkeiten absichern?

Der beste Schutz besteht darin, Schwierigkeiten frühzeitig zu erkennen und zu dokumentieren.

Die Führungskraft sollte insbesondere Folgendes beachten:

1. Regelmäßige Überwachung des Cashflows einführen

Ein Jahresabschluss reicht nicht aus, wenn sich ein Unternehmen in Schwierigkeiten befindet. Hilfreich ist es, eine fortlaufende Liquiditätsplanung zu erstellen, die Steuer-, Sozialversicherungs-, Lohn-, Bank-, Miet- und Lieferantenzahlungstermine auflistet.

2. Ermitteln Sie genau die geschuldeten Beträge

Schulden müssen nach ihrem Fälligkeitsdatum, danach, ob sie bestritten werden oder nicht, und nach etwaigen von den Gläubigern gewährten Zahlungsaufschüben klassifiziert werden.

Moratorien und Stundungsvereinbarungen müssen schriftlich festgehalten werden.

3. Prüfen Sie, welche Ressourcen tatsächlich verfügbar sind

Eine Zusage einer finanziellen Unterstützung, ein Refinanzierungsplan oder der geplante Verkauf eines Vermögenswerts stellen nicht zwangsläufig sofort verfügbare Ressourcen dar.

Es ist wichtig, zwischen bereits gesicherter Finanzierung und noch hypothetischer Finanzierung zu unterscheiden.

4. Führen Sie Aufzeichnungen über getroffene Entscheidungen

Der Austausch mit dem Buchhalter, den Banken, den Aktionären, den Hauptgläubigern und den Unternehmensberatern muss aufrechterhalten werden.

Wichtige Entscheidungen lassen sich sinnvollerweise in den Protokollen von Unternehmensgremien festhalten. Diese Dokumentation belegt, dass die Führungskraft die Situation aktiv überwacht und Entscheidungen auf der Grundlage fundierter Informationen getroffen hat.

5. Holen Sie sich umgehend den Rat des Unternehmens ein

Eine frühzeitige Intervention durch einen Anwalt und einen Steuerberater ermöglicht Folgendes:

• um zu beurteilen, ob die Einstellung der Zahlungen charakterisiert ist;
• um das voraussichtliche Datum zu ermitteln;
• um die noch verfügbaren Präventionsmaßnahmen zu ermitteln;
• sich auf eine Schlichtung vorbereiten;
• oder gegebenenfalls die Erklärung der Zahlungseinstellung zu organisieren.

Das Abwarten, bis ein Gläubiger rechtliche Schritte einleitet, die Bankfinanzierung eingestellt wird oder Löhne nicht mehr gezahlt werden, reduziert die verfügbaren Lösungsmöglichkeiten erheblich.

Warum ist es notwendig, vor Ablauf der 45-Tage-Frist zu handeln?

Der 45-tägige Zeitraum sollte nicht als Zeitraum angesehen werden, in dem der Manager den Betrieb ohne erneute Beurteilung der Situation fortsetzen könnte.

Jede weitere Woche kann zu Folgendem führen:

• eine Zunahme der Verschuldung;
• ein Vertrauensverlust seitens der Partner;
• eine Verringerung der Genesungschancen;
• die Ausführung von Handlungen, die während des Verdachtszeitraums in Frage gestellt werden können;
• eine Erhöhung der persönlichen Aufmerksamkeit, die dem Anführer zuteilwird.

Im Gegenteil, ein frühzeitiges Vorgehen ermöglicht die Erhaltung von mehr Lösungsoptionen: vertrauliche Verhandlungen, finanzielle Umstrukturierung, geordneter Verkauf, Sicherung des Unternehmens oder Vorbereitung einer gerichtlichen Sanierung unter besseren Bedingungen.

Versäumnis, die Einstellung der Zahlungen zu melden: Wichtige Punkte, die Sie beachten sollten

Der Geschäftsführer muss innerhalb von 45 Tagen nach Zahlungseinstellung die Eröffnung eines Insolvenzverfahrens oder eines Liquidationsverfahrens beantragen, es sei denn, innerhalb dieser Frist wird ein Antrag auf Schlichtung gestellt.

Eine verspätete Erklärung kann folgende Folgen haben:

• ein Verbot der Geschäftsführung, wenn die Unterlassung vorsätzlich erfolgt;
• die Verurteilung, den gesamten oder einen Teil des Vermögensdefizits zu tragen, wenn Missmanagement zu dessen Verschärfung beigetragen hat;
• zusätzliche Sanktionen bei Vorliegen anderer Vergehen oder Straftaten.

Diese Sanktionen erfolgen jedoch nicht automatisch. Das Gericht muss die jeweiligen Voraussetzungen für jede einzelne Sanktion prüfen, darunter die Kenntnis des Sachverhalts, die Schwere des Fehlverhaltens und, im Falle von Haftungsklagen, dessen Beitrag zum Vermögensdefizit.

Bei anhaltenden Liquiditätsschwierigkeiten ist eine unverzügliche rechtliche und finanzielle Analyse unerlässlich. Die Abteilung für Restrukturierung und Insolvenz von ARST Avocats unterstützt Unternehmensleiter bei der Analyse von Insolvenzrisiken, der Wahl des geeigneten Verfahrens und der Vermeidung persönlicher Haftung.

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Artikel geschrieben von Morgan Jamet